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  王涛律师现执业于北京市中银(沈阳)律师事务所,律师,投资项目分析师,合伙人,沈阳市律师协会刑事诉讼辩护委员会委员,民革沈阳市委社会法制委员会委员。   (查看详细)

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    4张图助你迅速搞懂二倍工资的计算方法

    时间:2018/9/6 13:18:40信息来源:本站原创作者:佚名点击: 【字体:

    文 | 顾炜程,上海邦信阳中建中汇律师事务所

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    4张图助你迅速搞懂二倍工资的计算方法

    根据劳动合同法的规定,企业与劳动者建立劳动关系,应当签订书面劳动合同。与劳动者签订书面劳动合同是企业应当履行的法定义务。但这并不意味着签订书面劳动合同是用人单位与劳动者建立劳动关系的条件。劳动关系的建立还是看用人单位是否实际用工。书面劳动合同是明确用人单位和员工之间权利义务的主要工具,有利于保护劳动者的合法权益。

     

    一、未签订书面劳动合同,劳动者可以主张双倍工资

     

    根据劳动合同法规定,用人单位应当在用工之日起一个月内与劳动者签订书面劳动合同。那么在用人单位用工之后未与劳动者签订书面劳动合同的情况下,劳动合同法赋予了劳动者向用人单位主张自用工之日起满一个月的次日至补签书面劳动合同的前一日期间的双倍工资的权利。

     

    但上述请求支付双倍工资的期间最长不超过十一个月。因为在自用工之日起满一年后,用人单位仍未与劳动者签订书面劳动合同的情况下,劳动者与用人单位之间已经被视为订立了无固定期限的劳动合同。劳动者即无法再主张双倍工资。

    4张图助你迅速搞懂二倍工资的计算方法

    如图一所示,假设员工A于2016年5月1日与公司建立劳动关系,之后公司一直未与A签订书面劳动合同。若A一直在公司工作至2017年4月30日以后,那么A最多可以向公司主张自2016年6月1日至2017年4月30日之间的双倍工资。若公司与A在2016年10月9日补签了劳动合同,则A可以向公司主张自2016年6月1日至2016年10月8日之间的双倍工资。

     

    上述情况是在劳动者与用人单位建立劳动关系之始就未签订书面劳动合同的情况下,用人单位应当承担支付双倍工资的责任。那么当用人单位与劳动者签订了书面劳动合同,且在合同到期后未续订且劳动者继续在用人单位工作的情况下,用人单位是否要承担支付双倍工资的责任呢?劳动合同到期后未续订存在两种情况,一种为劳动者与用人单位只签过一次固定期限的劳动合同,该合同到期后未续订;另一种为劳动者与用人单位已经签订了两次固定期限劳动合同,在第二次签订的合同到期后未续订。在此情况下,劳动合同法并没有明确规定用人单位和劳动者各自责任的承担。各地对于劳动合同到期后未续签的情况下,用人单位该承担何种责任也存在不同的规定。

     

    二、未续订劳动合同情形下,不同地区对于劳动者可以主张双倍工资的数额不同

     

    如北京地区,劳动者在与用人单位在第一次劳动合同到期后,用人单位未与劳动者续订书面劳动合同的,则劳动者有权自劳动合同期满的次日起至向补签书面劳动合同的前一日但最长不超过十二个月。

    4张图助你迅速搞懂二倍工资的计算方法

    如图二所示,若员工与A前一份合同于2016年4月30日到期,到期后公司一直未与A续订书面劳动合同,则员工A可以向公司主张2016年5月1日至2017年4月30日之间的双倍工资。若公司于2016年12月1日与A补签了书面劳动合同,则员工A可以主张2016年5月1日至2016年11月30日之间的双倍工资。

     

    在第二种合同到期后未续签的情况下,即用人单位应与劳动者签订无固定期限合同而未签订的,员工可以向公司主张自应订立无固定期限劳动合同之日起至双方实际签订无固定期限劳动合同之日的前一日之间的双倍工资。

     

    在上海地区,上海法院在审判实践中对于在劳动合同到期后未续签的情况下,公司应当承担的责任还是参照劳动合同法第八十二条的规定,支付双倍工资的计算期限自应续签书面劳动合同之日的次日起 。江苏省高级人民法院以及浙江省高级人民法院对于在上述情况下劳动者可以主张的权利基本相同,即用人单位超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同,劳动者可以向用人单位请求支付二倍工资。 但两个地区的法院在相关的指导意见中均未明确用人单位在签订两次固定期限劳动合同之后,未续订无固定期限劳动合同的责任。

     

    笔者认为,在上述情况下,由于劳动者与用人单位已经建立较为长期的劳动关系,双方对于彼此的情况较为了解,对于用人单位来说,其应当为签订无固定期限劳动合同做好了准备。因此,劳动者可以向用人单位自应当签订无固定期限劳动合同之日起至补签书面劳动合同之日的前一日的双倍工资。

     

    当然,若用人单位有充分证据证明未续订劳动合同是因为劳动者自身的原因导致的(如劳动者故意拒绝续签、负有管理员工的高管利用职权故意不签署),则劳动者无权要求公司承担支付双倍工资的责任。另外,劳动者在工伤职工在停工留薪期内的,女职工在产假期内或哺乳假内的,职工患病或非因工负伤在病假期内的,或因其他客观原因导致用人单位无法及时与劳动者签订劳动合同的,用人单位也可以免除向劳动者支付双倍工资的责任。

     

    此外,若用人单位和劳动者在合同中约定了合同到期延续,且劳动者在合同期满后继续在原用人单位工作的,视为双方重新签订了一份合同。 

     

    三、仲裁时效对于员工主张权利的影响

     

    由于上述讨论的双倍工资部分属于劳动者正常工作时间的劳动报酬,增加的一倍的工资则属于对用人单位的惩罚性赔偿。因此,双倍工资的性质不同也影响了劳动者主张权利的时效。因此,根据劳动争议调解仲裁法的第二十四条的规定,对于惩罚性赔偿的部分,应当适用一年的时效,即劳动者应当在知道或者应当知道其权利被侵害之日起一年内寻求权利救济。

     

    假设劳动者B在北京工作,其与用人单位的劳动合同于2016年4月30日到期,劳动者B一直在用人单位工作至今,用人单位一直正常向其支付工资,但双方之间未续订书面劳动合同。则,在此情况下,B只能向用人单位主张双倍工资的差额。

    4张图助你迅速搞懂二倍工资的计算方法

    如图三所示,若B于2017年10月11日才向仲裁机构提起仲裁,在用人单位提出诉讼时效抗辩的情况下,B仅能就2016年10月10日至2017年4月30日之间的双倍工资差额向用人单位主张。

    4张图助你迅速搞懂二倍工资的计算方法

    如图四所示,若B于2018年5月1日才向仲裁机构提起仲裁,其虽然可以主张2016年5月1日至2017年4月30日之间的双倍工资差额,但如果用人单位提出诉讼时效的抗辩,则B的诉求无法得到支持。

     

    对于应签订无固定期限劳动合同而未签订的,理论上劳动者向用人单位主张双倍工资差额没有上限,但由于受到诉讼时效的限制,实际上劳动者可以主张的工资差额最多不超过12个月。

     

    四、双倍工资的计算基数

     

    关于劳动者所主张的双倍工资的计算基数,各地在实践中也存在者不同。如北京、天津、四川等地是按照劳动者相对应的月份的应得工资为准;江苏地区除了应得工资外,还包括将季度奖、半年奖、年终奖分摊到各月后的数额;而广东地区的计算标准中则不包括支付周期超过一个月的劳动报酬。因此,在实际案件的处理过程中,双倍工资的计算标准需要根据当地的规定或判例来确定。

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